銀行業務検定試験 融資管理3級 抵当権・根抵当権の管理 練習問題 第4問: 元本の確定前の根抵当権について、根抵当権者がする転抵当（根抵当権を他の債権の担保とすること）と、同一の債務者に対する他の債権者の利益のためにする順位の譲渡・放棄

「転抵当はすることができるが、順位の譲渡や放棄はすることができない」が適切です。民法第376条第1項は、抵当権者ができる処分として、抵当権を他の債権の担保とすること（転抵当）と、同一の債務者に対する他の債権者の利益のために抵当権やその順位を譲渡し、または放棄することを挙げています。

順位の譲渡や放棄は、自分の優先順位を他の債権者に譲ったり、その債権者に対して主張しないことにしたりする処分です。根抵当権については、同法第398条の11第1項本文が、元本の確定前はこの第376条第1項の処分をすることができないと定め、ただし書で、根抵当権を他の債権の担保とすることは妨げないとしています。

元本の確定前にできるのは転抵当だけなので、「順位の譲渡や放棄はすることができるが、転抵当はすることができない」は本文とただし書を入れ替え、「いずれもすることができない」はただし書を落としています。本文には、設定者の承諾があれば順位の譲渡や放棄ができるという例外がなく、「どちらも、設定者の承諾を得ればすることができる」は誤りです。

ただし書も転抵当に設定者の承諾を求めていないので、「転抵当をするには設定者の承諾を得なければならず」も誤りです。設定者の承諾が要るのは、根抵当権そのものを譲り渡す別の処分です（同法第398条の12第1項）。

元本の確定前の根抵当権では、抵当権と同じ処分のうち転抵当だけが設定者の承諾なしででき、順位の譲渡や放棄は承諾があってもできません。